近日，杭州一女子生育三胎后被解雇一事在網(wǎng)上引發(fā)熱議。用人單位能否解雇違反計(jì)劃生育政策的女職工?生育三胎能否享受產(chǎn)假待遇?近年來，圍繞這些問題引發(fā)的勞動(dòng)爭(zhēng)議并不少見。

關(guān)于生育三胎的相關(guān)問題，全國人大常委會(huì)法工委曾回應(yīng)認(rèn)為”黨中央根據(jù)我國人口發(fā)展趨勢(shì)從國家戰(zhàn)略層面對(duì)調(diào)整計(jì)劃生育政策作出重大決策部署，全面放開兩孩。對(duì)于‘超生’人員的處罰處分，應(yīng)當(dāng)在法律規(guī)定的法律責(zé)任框架下，與當(dāng)前人口發(fā)展趨勢(shì)和鼓勵(lì)生育的政策導(dǎo)向相協(xié)調(diào)。”

生育第三個(gè)孩子后被解除勞動(dòng)關(guān)系，杭州的李女士向錢塘新區(qū)勞動(dòng)仲裁庭申請(qǐng)?jiān)ぷ鲉挝恢Ц顿r償金并補(bǔ)發(fā)工資被駁回。近日，此事在網(wǎng)上引發(fā)熱議。

仲裁委做出的裁定認(rèn)為，“申請(qǐng)人確有違反計(jì)劃生育相關(guān)規(guī)定的行為，被申請(qǐng)人可以不予給予申請(qǐng)人相關(guān)產(chǎn)假待遇”。李女士表示，近日將向法院提起訴訟。

產(chǎn)假結(jié)束后收到解除合同證明

據(jù)報(bào)道，李女士2009年入職杭州一街道辦下轄社區(qū)。2019年底，李女士懷上第三胎，于2020年8月3日向單位提交產(chǎn)假申請(qǐng)后李女士回家待產(chǎn)。8月6日，李女士的第三個(gè)孩子出生。

去年12月16日，李女士收到《解除勞動(dòng)合同證明書》，上面載明：因違反《浙江省人口與計(jì)劃生育條例》第44條規(guī)定和《杭州市專職社區(qū)工作者管理實(shí)施辦法》第25條第6項(xiàng)有關(guān)規(guī)定，李女士于2020年12月15日起退出專職社區(qū)工作者隊(duì)伍，工資發(fā)放到2020年7月，社保和公積金交到2020年12月。上面寫明“經(jīng)雙方協(xié)商一致，解除勞動(dòng)合同”，乙方簽字處附有李女士的全名。

該街道辦事處稱，李女士為專職社區(qū)工作者，工作內(nèi)容系計(jì)劃生育相關(guān)工作，在此情形下，李女士違反計(jì)劃生育相關(guān)規(guī)定生育第三胎，給街道辦造成了極其嚴(yán)重的影響。街道辦相關(guān)人員多次與李女士溝通，但李女士仍堅(jiān)持生育第三胎，分娩后存在長(zhǎng)期曠工行為。

2021年1月13日，李女士到杭州錢塘新區(qū)勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，請(qǐng)求裁定原單位支付其賠償金7萬元，補(bǔ)發(fā)此前的工資將近7.4萬元。

2021年3月9日，仲裁委裁定認(rèn)為，“申請(qǐng)人確有違反計(jì)劃生育相關(guān)規(guī)定的行為，被申請(qǐng)人可以不予給予申請(qǐng)人相關(guān)產(chǎn)假待遇”。

在北京律師協(xié)會(huì)勞動(dòng)與社會(huì)保障委員會(huì)副主任、北京福茂律師事務(wù)所主任時(shí)福茂看來，女職工生育第三胎，不能成為用人單位解除勞動(dòng)合同的理由。

時(shí)福茂說，依據(jù)我國《婦女權(quán)益保障法》和《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》，用人單位不得辭退處于孕期、產(chǎn)期、哺乳期的在崗女職工，且對(duì)于是否符合計(jì)劃生育政策在所不問。

“我國法律沒有規(guī)定違反計(jì)劃生育政策就必須解除勞動(dòng)關(guān)系。”時(shí)福茂說，從各地立法來看，《北京市人口與計(jì)劃生育條例》第36條規(guī)定職工違反該條例規(guī)定生育的，由其所在單位給予“行政處分”或者“紀(jì)律處分”，但并沒有規(guī)定“解除勞動(dòng)合同”;而杭州李女士所在的浙江，《浙江省人口與計(jì)劃生育條例》規(guī)定對(duì)于“超生”，“處降級(jí)以上的處分，直至開除公職”，也并沒有規(guī)定必須開除。

產(chǎn)假工資等待遇未獲支持

近年來，因生育第三胎引發(fā)的勞動(dòng)爭(zhēng)議并不少見。2020年5月，廣東省珠海市中級(jí)人民法院審理的一起勞動(dòng)爭(zhēng)議案件中，廣東某醫(yī)院護(hù)士謝女士因生育第三胎被解除勞動(dòng)合同，法院認(rèn)定單位屬違法解除。

依據(jù)《廣東省高級(jí)人民法院廣東省勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)關(guān)于勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁與訴訟銜接若干意見》第13條，“用人單位以勞動(dòng)者違反計(jì)劃生育政策為由解除勞動(dòng)合同的，應(yīng)承擔(dān)違法解除勞動(dòng)合同的法律責(zé)任”，法院認(rèn)為，盡管該醫(yī)院與謝女士簽訂的《勞動(dòng)合同書》以及單位規(guī)章制度中有“勞動(dòng)者違反國家、省及地方計(jì)劃生育規(guī)定，醫(yī)院可以解除勞動(dòng)合同，無需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償”的約定，但該約定與本地的司法實(shí)踐不符，屬違法解除。

不過，對(duì)于謝女士提出的產(chǎn)假工資等訴求，法院并未支持。法院認(rèn)為，依據(jù)人口與計(jì)劃生育法，國家對(duì)實(shí)行計(jì)劃生育的夫妻按照規(guī)定給予獎(jiǎng)勵(lì)。因此，勞動(dòng)者生育享有生育津貼等獎(jiǎng)勵(lì)或福利待遇，應(yīng)以其實(shí)行計(jì)劃生育為前提。

在杭州李女士的案例中，用人單位并未同意李女士休產(chǎn)假的申請(qǐng)。對(duì)此，北京市煒衡律師事務(wù)所律師姚均昌表示，依據(jù)《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》，女職工生育享受98天的法定產(chǎn)假，該規(guī)定并未將違法生育的女職工排除在外。只是生育第三胎的女職工不再享受98天之外的獎(jiǎng)勵(lì)假，在產(chǎn)假期間不享受產(chǎn)假工資也是符合法律規(guī)定的。

勞動(dòng)用工呼喚勞資雙方誠信

在用人單位因女職工生育第三胎解除勞動(dòng)關(guān)系的案件中，一些用人單位將勞動(dòng)合同法第39條作為抗辯理由。依據(jù)該條規(guī)定，勞動(dòng)者有嚴(yán)重違反用人單位規(guī)章制度情形的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同。

“如何界定‘嚴(yán)重違反規(guī)章制度’?”時(shí)福茂認(rèn)為，女職工雖違反計(jì)劃生育政策，但作為勞動(dòng)者來說并沒有違反勞動(dòng)法，不構(gòu)成重大違紀(jì)，規(guī)章制度規(guī)定的應(yīng)該是勞動(dòng)用工中的勞動(dòng)紀(jì)律。

姚均昌則表示，一些企業(yè)在向自己提出法律咨詢時(shí)，表露出“用人成本太高”的苦衷。

其中一家企業(yè)稱與一名女職工簽訂了一年期的合同，該職工入職第二個(gè)月后通知單位自己懷孕了，到其臨近分娩時(shí)剛好合同到期，企業(yè)只能將合同續(xù)延至女職工哺乳期結(jié)束。哺乳期還沒結(jié)束，這名女職工給單位發(fā)微信說自己再次懷孕，合同又續(xù)延了一年。去年雙方合同終止，企業(yè)按照職工的工作年限，支付了3.5個(gè)月的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

時(shí)福茂表示，實(shí)踐中還存在個(gè)別女職工利用生育“泡假期”“泡保障”的不誠信行為，給企業(yè)管理帶來了影響。他認(rèn)為，從短期看或許職工“占便宜”了，但從長(zhǎng)遠(yuǎn)來看，不誠信行為會(huì)影響其再就業(yè)，用人單位在招聘女性時(shí)也會(huì)更有顧慮。

記者注意到，關(guān)于女職工生育三胎相關(guān)問題，全國人大常委會(huì)法工委曾明確稱，“黨中央根據(jù)我國人口發(fā)展趨勢(shì)從國家戰(zhàn)略層面對(duì)調(diào)整計(jì)劃生育政策作出重大決策部署，全面放開兩孩。對(duì)于‘超生’人員的處罰處分，應(yīng)當(dāng)在法律規(guī)定的法律責(zé)任框架下，與當(dāng)前人口發(fā)展趨勢(shì)和鼓勵(lì)生育的政策導(dǎo)向相協(xié)調(diào)。”下一步，全國人大常委會(huì)法工委將根據(jù)需要及時(shí)啟動(dòng)相關(guān)立法修法工作，使法律規(guī)定與黨中央的方針、政策保持一致。